来源：IPRdaily中文网（iprdaily.cn）

作者：程骅 律师/专利代理人 中国资产评估协会会员、中国注册税务师协会会员

假如将任何高端商业诉讼都认为是企业经营决策一部分的话，知识产权诉讼作为科技型企业高端商业诉讼中的最精华部分，知识产权诉讼有着多种作用。

第一、以打促谈，作为商业谈判的筹码，通过利用诉讼不确定性的特性，促使谈判对手慎重权衡败诉和妥协的利弊，在支付谈判对手的对价上面取得经济上的优势。诉讼作为维护自身权利的重要手段，其首先是要保证自身利益不被侵犯，或者之前被侵犯的利益获得一定的经济补偿。其实，高端商业诉讼也可以保护自己的未来可期待利益，只要诉讼不是恶意性，在现实利益的考量基础上，可以慎重考量未来利益的保护策略，诉讼应该是一项突出的可选项。知识产权诉讼对于未来技术商业布局上面，可以起到宣示和震慑的作用，可以加大竞争对手的进入障碍，使得意欲进入竞争市场的潜在竞争对手重新评估进入的可能性。知识产权诉讼不仅仅对于起诉与被诉双方具有有利或者不利的作用，对于其他第三方同样有重要的参考意义。

第二、试探未来技术总体方案的风险，确认竞争对手的整体实力或者竞争对手群的整体实力。一个企业的整体实力由各个部门的综合协调能力决定，企业的整体实力同企业的内控能力高度相关，任何一个环节的错误都会导致企业内控失效。通过同未来竞争对手或者现在竞争对手的诉讼活动，可以从一个方面观察企业的内控能力和企业整体实力。对于对方企业的外部诉讼团队，观察其成员的组成和成员能力，即其所聘请的外部律师表现，也可以判断企业内部管理层的整体能力和见识。通过诉讼，本质上，可以更加了解竞争对手。知识产权诉讼，尤其是专利诉讼，可以了解竞争对手的技术能力，研发部分的整体协调性，竞争企业技术布局的方向，各种布局策略的整体进攻面和防线。

第三、产生广告效应，对外部产生众多的宣传效应，这种效应尤其在知识产权诉讼中常见。在非恶意诉讼的前提下，对于被诉方的选择可以体现企业的一定行业定位和层次。同理，被诉情况下，起诉方也是对企业整体实力的评价，甚至是某些认同。因此，必须慎重对待这种高端知识产权诉讼，认为这是种挑战更是机遇，将企业在应诉过程中最优良的一面展示在公众面前。企业必须了解到诉讼没有必胜或者必败的说法，诉讼结果只能以一定概率呈现出来，只有做到最佳的应对才能获得最好的结果。同理，胜诉和败诉不一定表示企业一定获得某种商业战略优势或者劣势。诉讼之后的其他宣传或者补救措施依然重要，例如评估发起另外诉讼的可能性，反诉的可能性以及庭外和解的必要性和可能性。诉讼的结果不单单是获得法院的判决书，而是确定何时“谈”何时“打”，能不能“穷追猛打”，“穷追猛打”可能不能获得良好的宣传效应，甚至产生极大的企业负面形象。

以上所述的诉讼是非恶意的，确实存在事实和法律上的权利被侵犯的可能性，且出于最大的善意请求法院维护公平和正义。恶意诉讼会招致社会公众的厌恶，也会引起对手方的索赔，甚至付出刑事责任。

任何知识产权诉讼发起必需抓住一定时间窗口，在窗口期之前或者之后均不能取得最好的效果，把握窗口期是诉讼策略的重要组成部分，知识产权诉讼时机把握是诉讼商业逻辑重要体现和应用。

对于新赛道的企业而言，如果希望发起诉讼，尽量选择在政策层面对此赛道态度最为明确时，或者表示出对与这个赛道表现出最大兴趣的时候。此时提起必要的诉讼，有助于对外显示出自身综合实力，宣示自己在赛道内的优势地位，同时对资本层面起到一定的教育作用，可以使未来潜在投资方了解到行业内的竞争态势、危险因素、未来发展的趋势。对于，选择此时发起诉讼，可以产生极大的广告效应，展示自身的优势，并且获得优良投资人的青睐。此时的诉讼不单单是知识产权侵权诉讼，包括商标撤销或者专利无效的启动。同时，在这个时间窗口发起此类诉讼，也可以评价自身对于整个行业的了解，以及检测自身原先的定位是否准确。

对于进入相对稳定的时期，相对稳定行业的企业而言，提起知识产权诉讼的主要目的是宣示自己既得利益，同时形成障碍阻止其他潜在进入者。对于此种情况，最佳的时间窗口期就是在潜在进入者希望进行投资进入时做出投资决策之前，如有许诺销售，对其许诺销售行为诉讼。或者业内竞争对手将延伸业务线，可能对自身引起危害的时候，表现为开始通过挑衅性定价导致本企业毛利率可能降低的时候，提起知识产权可以有效遏制对方的挑衅行为，并对外宣示对方产品可能对购买方引起的危险。

对于进入逐步衰退的行业，诉讼的目的是获取许可费用或者赔偿费用，以维持本企业的现金流量，加速让竞争对手做出退出市场的决策，从而使得本企业能够在市场中获取更多的现金利益增加本企业对成熟行业的收割。此类情况的最佳窗口期是对手方可能退出本市场而犹豫不决时候，或者对手方某一侵权行业产生较多现金流的时候，通过诉讼促使其加快退出，也能够获得部分现金流的补充。

诉讼结果不应当仅以胜诉为成功的唯一标志，评价诉讼结果的指标应当集中于如下几点：

是否有利于提升企业的外部形象。即便某些诉讼请求无法全部或者部分取得法院支持，但是能有对企业外在形象极大的提升的诉讼，则不能认为是失败的。

是否有利于让竞争对手慎重调整商业策略。竞争对手重新调整商业策略，说明其对于该诉讼是有一定警示作用，也慎重考虑了今后的风险，并且对本企业有更多的关注和评价。一般而言，即便对手方胜诉，对手方也会采取收缩战略以避免风险再次发生。本企业就有可能通过本次诉讼向前进一步。

是否在现在或者今后的商业谈判中获得更多的优势，诉讼的本质目的是为了获得商业的优势，如果通过任何手段包括诉讼、调解、和解等等能够达到这种优势，这种诉讼也是值得的。

后记

写这篇文章是因为IPRDAILY邀请笔者为他们新的创意项目《IP INSIGHT学习笔记》中的《知识产权诉讼背后的商业策略》专题做一些编辑顾问工作，笔者认为这个专题非常好，成功将知识产权引入企业商业模式，让知识产权成为商业决策的一部分，这将极大改变中国高科技企业的商业思维，提升他们的视野和格局。笔者认为，《学习笔记》中大量专家的文章足以为大部分科技型企业提供一个清晰的战略框架，也为各科技型企业的管理层和决策层提供必要的知识产权知识和理念。笔者这篇文章正好做一个系统性的概括。当然，这只是笔者的愚见。笔者期待抛砖引玉，让更多更加优质的专家一起参与进来，贡献自己的知识和见解，为中国高科技企业更上一层楼做出大家的贡献。